預付類(lèi)資金服務(wù)信托是信托公司回歸信托本源的一項重要業(yè)務(wù)。信托現有的“一法三規”，為預付類(lèi)資金服務(wù)信托業(yè)務(wù)開(kāi)展提供了基礎法律制度支撐，但仍有諸多問(wèn)題需要通過(guò)更多的細則進(jìn)一步明確。對信托公司而言，預付類(lèi)資金服務(wù)信托盡管投入大、見(jiàn)效慢，卻是金融服務(wù)民生、參與社會(huì )治理的有效工具。
實(shí)現預付類(lèi)資金財產(chǎn)獨立
“先交費后消費”的預付式消費模式，已經(jīng)滲透到老百姓生活的方方面面，但也增加了消費者的風(fēng)險，一旦商家經(jīng)營(yíng)不善、卷款跑路，消費者損失慘重，其中以體育健身、校外培訓、美容美發(fā)、共享經(jīng)濟（如群租公寓、共享單車(chē)）等行業(yè)較為突出。在商品房預售、商業(yè)養老等行業(yè)，項目爛尾不但耗盡購房者積蓄、不能入住，還得繼續還按揭；養老機構倒閉往往會(huì )導致老人余生的養老資金被卷。這些都容易引發(fā)社會(huì )問(wèn)題。
針對此類(lèi)問(wèn)題，各級主管部門(mén)陸續制定了相關(guān)的預售、預付資金管理辦法，旨在規范預售、預付資金的監督管理，優(yōu)化消費環(huán)境，保護消費者權益。除少量允許保證保險、銀行保函外（實(shí)際采用的也極少），多數采取的是“資金存放在商戶(hù)開(kāi)立的銀行專(zhuān)戶(hù)”作為最主要的資金監管方式，即業(yè)內所說(shuō)的“銀行存管”模式。
銀行存管模式是將監管資金存放在商戶(hù)名下的賬戶(hù)里，要求商戶(hù)與銀行簽訂存管協(xié)議，接受銀行對預付資金使用情況的監督，具體業(yè)務(wù)涉及管理、運用、支付、清算等環(huán)節。但目前并無(wú)明確法律規定在商家跑路等情況下，以上環(huán)節涉及的預付資金所有權均優(yōu)先歸屬于消費者。如商家破產(chǎn)，監管資金只能作為商家的破產(chǎn)財產(chǎn)，按照債權人的順位進(jìn)行清償。
用信托保障消費者權益
要保障消費者權益，需要從法律制度上將消費者的預付資金與商家自有資金區分開(kāi)來(lái)，以免受商家破產(chǎn)、其名下賬戶(hù)被查封等影響。以日本和我國臺灣地區為例，已經(jīng)創(chuàng )造出運用第三方的先進(jìn)經(jīng)驗并得到很好的推廣應用，其明確提出采用信托模式，或由第三方提供擔保。
在實(shí)踐中筆者發(fā)現，取得第三方擔保有一定門(mén)檻條件，目前能被銀行或擔保公司接受的，是一些資信良好的大型商戶(hù)，而且銀行、保險公司基于自身風(fēng)控要求，對擔保是附條件附期限的，不能有效覆蓋消費者預付卡有效期。即便如此，眾多中小商戶(hù)受限自身資信狀況，也無(wú)法獲得這些金融機構的擔保。因此，最優(yōu)、最可行的方式是利用信托制度的優(yōu)勢及靈活性，通過(guò)設立服務(wù)信托來(lái)保管消費者的預付資金。
2023年3月24日，原中國銀保監會(huì )發(fā)布《關(guān)于規范信托公司信托業(yè)務(wù)分類(lèi)的通知》，將信托公司信托業(yè)務(wù)分為資產(chǎn)服務(wù)信托、資產(chǎn)管理信托和公益慈善信托三個(gè)大類(lèi)，其中資產(chǎn)服務(wù)信托中包含預付類(lèi)資金服務(wù)信托。預付類(lèi)資金受托服務(wù)信托是信托公司提供預付類(lèi)資金的信托財產(chǎn)保管、權益登記、支付結算、執行監督、信息披露、清算分配等行政管理服務(wù)，幫助委托人實(shí)現預付類(lèi)資金財產(chǎn)獨立、風(fēng)險隔離與資金安全。
根據現有實(shí)踐，預付類(lèi)資金服務(wù)信托的模式為：信托公司設立服務(wù)信托產(chǎn)品，消費者將預付資金交付至信托公司專(zhuān)門(mén)設立的信托賬戶(hù)，信托公司根據消費者、商戶(hù)及交易對預付資金進(jìn)行獨立的建賬登記管理，將消費者設為信托的初始受益人，并隨著(zhù)商戶(hù)向消費者提供產(chǎn)品和服務(wù)的進(jìn)程，將相應的資金受益人調整為商戶(hù)，并定期將結算資金支付給商戶(hù)。如商戶(hù)出現破產(chǎn)、司法查凍扣等特定情況，信托公司可根據主管部門(mén)指令將信托計劃保管的、受益人仍為消費者的資金，全額返還給消費者。
相比傳統的銀行監管模式，預付類(lèi)資金服務(wù)信托充分利用既有法律規定的信托制度，為消費者設置優(yōu)先權利，保障消費者未消費資金的安全性，避免商家發(fā)生破產(chǎn)、賬戶(hù)查封等情況下消費者淪為一般債權人。同時(shí)，信托公司為預付類(lèi)資金服務(wù)信托展業(yè)構建的在線(xiàn)實(shí)時(shí)監管體系，為政府監管提供豐富的數據信息，有助于極大提升政府在事前、事中、事后的監測能力，便于政府引導預付費涉及的各行業(yè)健康有序發(fā)展。
目前，山東、天津、南京、蘇州、無(wú)錫等地均在積極探索和布局信托模式下的線(xiàn)上預付式消費管理服務(wù)平臺系統，以實(shí)現預付資金監管“一網(wǎng)通”，保障消費者權益。在涉眾性預付費領(lǐng)域采用信托模式監管預付資金，已得到國內多個(gè)大城市的認可、推廣。
構建相關(guān)法律體系
目前我國臺灣地區預付信托法律框架完整，除了基本的信托法規，還出臺了針對不同類(lèi)型預付款信托的規定，涉及基本法規、定型化契約、禮券類(lèi)信托相關(guān)法令和生前契約信托相關(guān)四大類(lèi)共計74個(gè)法規，涵蓋零售業(yè)、第三方支付、線(xiàn)上游戲、洗衣、研究消費、美容、餐飲、交通、觀(guān)光旅游等26個(gè)細分領(lǐng)域，形成了完善的預收款制度體系。
反觀(guān)大陸地區，用于調整預付卡的法律規范散見(jiàn)于不同層級的法律、行政法規或部門(mén)規章等規范性文件中。對于預付類(lèi)資金服務(wù)信托，除了原中國銀保監會(huì )《關(guān)于規范信托公司信托業(yè)務(wù)分類(lèi)的通知》涉及服務(wù)信托的內容外，目前沒(méi)有任何一部法律、法規涉及。正是由于相關(guān)法規的缺失，很多地方政府及相關(guān)部門(mén)對于采用預付類(lèi)資金服務(wù)信托的法律依據存在顧慮。因此，為充分保障消費者權利，避免引發(fā)更多的群體性糾紛，減少地方政府應對投訴的壓力，有必要對預付類(lèi)資金服務(wù)信托的定義、信托各主體的權利和義務(wù)、信托財產(chǎn)管理和運用等方面作出具體規定。具體而言，建議參照臺灣地區的做法，在《消費者權益保護法》中，對于預付式消費，加入預付類(lèi)資金服務(wù)信托的內容，從法律層次明確預付類(lèi)資金服務(wù)信托的合法依據。同時(shí)由預付費涉及各領(lǐng)域的行業(yè)主管部門(mén)、國家金融監督管理部門(mén)聯(lián)合發(fā)文，規定該領(lǐng)域預付款服務(wù)信托的實(shí)施細則，明確預付類(lèi)資金服務(wù)信托信息披露規則、明確預付類(lèi)資金服務(wù)信托業(yè)務(wù)的合同示范文本，明確信托資金只能進(jìn)行低風(fēng)險領(lǐng)域運用，明確商家發(fā)生跑路、破產(chǎn)等情況，由信托公司將剩余預付資金向消費者進(jìn)行返還，明確消費數據安全保護等內容。